<< Июль 2018 >>
  Пн. Вт. Ср. Чт. Пт. Сб. Вс.
>  25  26  27  28  29  30 1
> 2 3 4 5 6 7 8
> 9 10 11 12 13 14 15
> 16 17 18 19 20 21 22
> 23 24 25 26 27 28 29
> 30 31  1  2  3  4  5

Как провести выделение ООО


Выделение ООО – достаточно длительный и сложный процесс, результат которого во многом зависит от правильной работы юриста. Каждый этап требует максимальной собранности и внимательности. Так, разделительный баланс, составленный с нарушением требований законодательства, может повлечь для реорганизуемого общества и создаваемых обществ солидарную ответственность по долгам кредиторов. Нарушение прав участников на общем собрании может стать причиной для признания судом решения о выделении ООО недействительным. Из-за ненадлежащего уведомления кредиторов реорганизуемого ООО регистрирующий орган может отказать во внесении в ЕГРЮЛ записи, подтверждающей факт реорганизации. Подача в регистрирующий орган неполного комплекта документов не позволит зарегистрировать создаваемые общества.
Понятие выделения ООО и основные этапы работы юриста в процессе выделения ООО

Выделение ООО – форма реорганизации ООО, при которой часть прав и обязанностей реорганизуемого общества передается одному или нескольким создаваемым обществам без прекращения деятельности реорганизуемого общества (п. 1 ст. 55 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

В такой реорганизации участвуют только ООО. Другими словами, и реорганизуемое, и создаваемое (создаваемые) юридические лица по своей организационно-правовой форме должны быть ООО. Реорганизация в форме выделения из ООО юридических лиц иных организационно-правовых форм считается недействительной.
Можно ли реорганизовать ООО путем выделения из него АО таким образом, чтобы реорганизация соответствовала требованиям закона

Да, можно.

Однако такая реорганизация будет проводиться в две стадии (фактически нужно последовательно провести две реорганизации в разных формах).

Сначала необходимо провести выделение ООО, затем нужно реорганизовать созданное ООО путем преобразования в АО.

Чтобы реорганизация в форме выделения прошла в соответствии с законом и без негативных последствий, юрист реорганизуемого ООО должен в первую очередь разработать примерный план действий. Процедура складывается из нескольких этапов. При выделении ООО необходимо:

1. Принять решение о созыве общего собрания участников ООО по вопросу о реорганизации в форме выделения.

2. Провести инвентаризацию активов и обязательств (ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», абз. 7 п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н).

3. Составить разделительный баланс.

4. Провести общее собрание участников реорганизуемого ООО с целью принятия решения о выделении.

5. Уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации.

6. Уведомить орган, осуществляющий контроль за уплатой страховых взносов.

7. Уведомить кредиторов реорганизуемого ООО и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требование о досрочном исполнении обязательства.

8. Провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п. 3.3 Регламента организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами, утвержденного приказом ФНС России от 9 сентября 2005 г. № САЭ-3-01/444; далее – Регламент).

9. Представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательством сведения.

10. Разработать проекты уставов каждого из создаваемых обществ.

11. Провести общее собрание участников каждого из создаваемых ООО.

12. Зарегистрировать реорганизацию (подать в регистрирующий орган документы для внесения записей в ЕГРЮЛ).
Каким требованиям должен отвечать разделительный баланс при выделении ООО

К создаваемому (создаваемым) ООО переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого ООО – на основании разделительного баланса (п. 4 ст. 58 ГК РФ, п. 3 ст. 55 Закона об ООО). Разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве (т.е. о переходе прав и обязанностей) по всем обязательствам реорганизуемого ООО, передаваемым каждому из создаваемых ООО (п. 1 ст. 59 ГК РФ). При отсутствии таких положений налоговая инспекция может отказать в регистрации реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Внимание! Отсутствие в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам влечет негативные последствия для ООО.

При отсутствии в балансе положений о правопреемстве налоговая инспекция может отказать в регистрации реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК РФ).

Если реорганизацию все-таки зарегистрируют, то создаваемое (создаваемые) ООО и реорганизуемое ООО будут нести солидарную ответственность перед кредиторами (абз. 3 п. 5 ст. 51 Закона об ООО). Это означает, что кредиторы смогут потребовать исполнения обязанности с любого из обществ или со всех обществ совместно (п. 1 ст. 323 ГК РФ).

Права и обязанности реорганизуемого общества должны распределяться между ним и всеми создаваемыми ООО по принципу справедливого распределения активов и обязательств (принципу пропорциональности). Например, реорганизуемое ООО не вправе передать создаваемому ООО долги по обязательствам, в несколько раз превышающие сумму переданных активов. Такую реорганизацию, скорее всего, зарегистрируют, однако интересы кредиторов реорганизуемого ООО будут ущемлены. В одном из своих постановлений Пленум ВАС РФ указал, что при нарушении принципа справедливого распределения активов и обязательств кредитор вправе предъявить требование к любому из обществ, участвующих в реорганизации (а не только к тому обществу, к которому долг по обязательству перешел на основании разделительного баланса). Другими словами, общества станут солидарными должниками (абз. 2 п. 22 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"»; далее – постановление № 19 (данное постановление регулирует отношения между АО, однако на практике применяется и к ООО)).
Пример из практики: суд не заменил ответчика (ООО) его правопреемником по правилам статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ из-за того, что при реорганизации ООО в форме выделения был нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств

ООО «Д.» предъявило к ООО «В.» иск о взыскании задолженности по договору аренды. Затем ООО «В.» провело реорганизацию в форме выделения из него ООО «Т.». После этого ООО «В.» обратилось в суд с заявлением о замене ответчика его правопреемником (ООО «Т.») в связи с реорганизацией (ст. 48 АПК РФ).

Суд установил, что по разделительному балансу к ООО «Т.» перешла кредиторская задолженность в размере 448 млн руб. (включая обязанность возвратить долг по договору аренды). Вместе с тем, ООО «В.» передало своему правопреемнику в качестве актива один ноутбук стоимостью 10 тыс. руб.

Суд решил, что при утверждении разделительного баланса был нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств. Это является основанием возникновения солидарной ответственности всех обществ, участвующих в реорганизации (абз. 2 п. 22 постановления № 19).

Таким образом, обязанность возвратить долг не перешла от ООО «В.» к ООО «Т.» из-за нарушений, содержащихся в разделительном балансе. В итоге суд не произвел замену ответчика (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 января 2011 г. по делу № А19-10506/10).

Разделительный баланс составляет бухгалтерия реорганизуемого ООО при взаимодействии с юридическим отделом. Форма разделительного баланса законодательно не утверждена. Обычно в нем устанавливается, что реорганизуемое ООО передает, а правопреемник (создаваемое ООО) принимает:

1) часть имущества. Нужно указать актив (оборотные и внеоборотные средства) и пассив (капитал и резервы, долгосрочные и краткосрочные обязательства);

2) документацию. Примерный перечень документов, прилагаемых к разделительному балансу, сформулирован в пункте 4 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. № 44н. Такими документами являются:

    бухгалтерская отчетность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств;
    акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств (инвентаризация должна быть проведена перед составлением разделительного баланса);
    первичные учетные документы по материальным ценностям (например, акты приемки-передачи основных средств);
    расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении кредиторов и дебиторов о переходе к правопреемнику имущества и обязательств по договорам, а также расчетов с бюджетом и государственными внебюджетными фондами.

Разделительный баланс вступает в силу с момента его утверждения общим собранием участников реорганизуемого общества (п. 2 ст. 55 Закона об ООО).
Как принимается решение о реорганизации ООО в форме выделения

Решение о реорганизации в форме выделения принимается общим собранием участников реорганизуемого ООО (п. 2 ст. 55 Закона об ООО). В обществе с единственным участником решение единолично принимает этот участник (ст. 39 Закона об ООО).

Вопрос о реорганизации относится к исключительной компетенции общего собрания участников ООО (или единственного участника общества). Другие органы (например, единоличный исполнительный орган) не вправе принимать решение по такому вопросу (абз. 15 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Собрание участников проводится по общим правилам, установленным законом (ст. 36, 37 Закона об ООО). Решение о реорганизации принимается всеми участниками общества единогласно (абз. 2 п. 8 ст. 37 Закона об ООО). Итоги голосования необходимо оформить в протоколе общего собрания участников (п. 6 ст. 37 Закона об ООО).

Общее собрание участников реорганизуемого ООО принимает решения по следующим вопросам (абз. 1 п. 2 ст. 55 Закона об ООО):

    о реорганизации ООО в форме выделения из него другого (других) ООО;
    о порядке и об условиях выделения. Необходимо определить порядок обмена долей в уставном капитале реорганизуемого ООО на доли в уставном капитале создаваемого (создаваемых) ООО. Также можно установить порядок и срок для уведомления кредиторов и для опубликования сообщения в СМИ, порядок и срок проведения общего собрания участников создаваемого ООО и т. д. Такое детальное урегулирование отношений поможет избежать возможных споров и неблагоприятных последствий;
    о создании нового (новых) ООО. Нужно указать сведения о каждом создаваемом ООО (наименование, местонахождение, размер уставного капитала);
    об утверждении разделительного баланса (разделительный баланс прикладывается к решению);
    о внесении в устав реорганизуемого ООО изменений в связи с реорганизацией (например, по причине уменьшения уставного капитала);
    по иным вопросам, не противоречащим закону. Например, участники могут избрать органы реорганизуемого ООО, если такая необходимость возникла вследствие реорганизации.

Если единственный участник создаваемого ООО – реорганизуемое ООО, то общее собрание участников реорганизуемого ООО (помимо принятия решений по перечисленным выше вопросам):

    утверждает устав каждого создаваемого ООО;
    избирает органы каждого создаваемого ООО.

Внимание! Если общее собрание участников проведено с нарушением требований закона, то решение о реорганизации может быть признано недействительным.

В таком случае исполнительный орган реорганизуемого ООО будет вынужден созвать еще одно (внеочередное) общее собрание участников (ст. 35 Закона об ООО), что негативно отразится на деятельности общества:

    срок проведения реорганизации увеличится;
    реорганизация ООО в форме выделения может вообще не осуществиться. Ведь лицо, которое обжаловало решение о реорганизации в связи с нарушением требований проведения собрания (ст. 43 Закона об ООО), скорее всего, в будущем проголосует против реорганизации.

Пример из практики: суд признал решение о выделении ООО недействительным, поскольку общее собрание участников проводилось с нарушением порядка его созыва и в отсутствие кворума
Какие действия нужно выполнить после принятия решения о реорганизации ООО в форме выделения

После принятия решения о выделении на общем собрании участников реорганизуемого общества необходимо выполнить ряд установленных законом действий:

    уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации;
    уведомить кредиторов и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требование о досрочном исполнении обязательства;
    провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п. 3.3 Регламента);
    представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательством сведения;
    провести общее собрание участников каждого из создаваемых в процессе выделения обществ (перед проведением собрания нужно разработать проект устава создаваемого общества).

Как уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации

В течение трех рабочих дней после дня принятия решения о реорганизации в налоговую инспекцию необходимо подать два документа.

Во-первых, реорганизуемое ООО должно представить письменное уведомление (сообщение) о начале процедуры реорганизации (п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; далее – Закон о государственной регистрации). Форма уведомления рекомендована письмом ФНС России от 23 января 2009 г. № МН-22-6/64. К сообщению нужно приложить решение о реорганизации.

Уведомление подписывает генеральный директор (иное уполномоченное лицо) реорганизуемого ООО. Подлинность подписи необходимо засвидетельствовать в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Закона о государственной регистрации).

Уведомление нужно представить в инспекцию, осуществляющую функции регистрирующего органа. Важно учесть, что в городах с численностью населения от 1 млн человек могут быть созданы единые регистрационные центры (п. 3 приказа МНС России от 22 июля 2004 г. № САЭ-3-09/436@). Если в городе создан Единый регистрационный центр, то другие городские инспекции регистрацию не осуществляют. Например, в Москве регистрирующим органом (Единым регистрационным центром) является МИФНС № 46 по г. Москве. Именно туда нужно подавать уведомление о начале процедуры реорганизации ООО, находящегося на территории Москвы.

Инспекция в срок не более трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что общество находится в процессе реорганизации. В качестве подтверждения того, что запись внесена, инспекция выдает ООО следующие документы:

    свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по форме № Р50003;
    выписку из ЕГРЮЛ с информацией о внесенной записи.

Во-вторых, реорганизуемое ООО обязано представить сообщение о реорганизации по форме № С-09-4 (подп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ). Сообщение нужно подать в инспекцию по месту нахождения ООО.

Как уведомить кредиторов и рассчитаться с ними

Реорганизуемое ООО обязано уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации (абз. 2 п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 2 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации, п. 5 ст. 51 Закона об ООО). Для этого необходимо поместить сообщение (уведомление) о своей реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» (п. 1 приказа ФНС России от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@). Правила приема и публикации сообщений представлены на сайте журнала.

Обязательные сведения, содержащиеся в сообщении:

    сведения о реорганизуемом ООО (полное и сокращенное наименования, местонахождение, ИНН/КПП, основной государственный регистрационный номер и дата его присвоения, государственный регистрационный номер записи и дата внесения записи, адрес и наименование регистрирующего органа);
    сведения о каждом создаваемом ООО (полное и сокращенное наименования, местонахождение);
    форма реорганизации – выделение;
    порядок и условия заявления кредиторами своих требований (местонахождение постоянно действующего исполнительного органа реорганизуемого ООО, дополнительные адреса для заявления требований, способы связи с ООО – номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и т. д.).

Сообщение помещается в журнале «Вестник государственной регистрации» дважды с периодичностью один раз в месяц (п. 5 ст. 51 Закона об ООО). Первое уведомление можно поместить только после того, как инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации. Конкретный срок для публикации первого сообщения не установлен. В целях ускорения процесса реорганизации имеет смысл подать заявку на публикацию в максимально короткие сроки (например, на следующий день после получения свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ).

При нарушении правил уведомления кредиторов и при отсутствии доказательств такого уведомления налоговая инспекция может отказать в регистрации реорганизации (абз. 2 п. 5 ст. 51 Закона об ООО).
Обязано ли ООО направить в адрес каждого кредитора письменное уведомление о начале процедуры реорганизации по правилам статьи 13.1 Закона о государственной регистрации

Нет, не обязано.

Пункт 2 статьи 13.1 Закона о государственной регистрации действительно предусматривает обязанность по направлению в адрес кредиторов письменных уведомлений о реорганизации. Однако в пункте указано, что такое правило применяется в случае, если другие (специальные) законы не устанавливают иной порядок уведомления кредиторов.

Порядок уведомления кредиторов при реорганизации ООО установлен пунктом 5 статьи 51 Закона об ООО. Ранее (до 21 октября 2009 года) этот пункт обязывал реорганизуемое ООО направлять в адрес всех известных ему кредитивов письменные уведомления о начале процедуры реорганизации. Если ООО не исполняло эту обязанность, суд признавал недействительным решение налоговой инспекции о регистрации реорганизации (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11 августа 2011 г. по делу № А53-30286/2009).

С 21 октября 2009 года и по настоящее время действуют другие правила по уведомлению кредиторов (подп. 11 п. 4 ст. 6 Федерального закона от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Теперь пункт 5 статьи 51 Закона об ООО не обязывает направлять сообщения в адрес каждого кредитора.

Кредиторы вправе требовать досрочного исполнения обществом тех обязательств, которые возникли до момента опубликования сообщения в журнале «Вестник государственной регистрации» (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Если ООО не может досрочно исполнить такие обязательства, то кредиторы вправе требовать их прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Общество должно удовлетворить лишь те требования, которые направлены в письменной форме не позднее 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации (абз. 1 п. 5 ст. 51 Закона об ООО).

Как провести общее собрание участников создаваемого ООО

Общее собрание участников проводится в каждом создаваемом ООО (абз. 2 п. 2 ст. 55 Закона об ООО). Цели проведения собрания:

    утвердить устав создаваемого ООО;
    избрать органы создаваемого ООО.

Общее собрание участников должно проводиться до момента государственной регистрации создаваемого ООО. Это следует из толкования статьи 14 Закона о государственной регистрации. В статье закреплено, что для регистрации нового ООО необходимо представить устав общества. Как показано выше, устав утверждается общим собранием участников создаваемого ООО.

Таким образом, это собрание фактически является собранием учредителей создаваемого ООО. Следовательно, оно должно проводиться по правилам статьи 11 Закона об ООО, регулирующим порядок учреждения общества.

Если в создаваемом ООО имеется только один участник, то он единолично утверждает устав общества и назначает его органы. Решения единственного участника по таким вопросам должны быть оформлены в письменном виде.

Если единственный участник создаваемого ООО – реорганизуемое ООО, то решения по вопросам об утверждении устава и избрании органов создаваемого общества принимает общее собрание участников реорганизуемого ООО (абз. 3 п. 2 ст. 55 Закона об ООО).



Автор: Руководитель Центра от 14.02.2013   |  Оценка  




 
  



Также читайте следующие новости




















Связанные статьи
«Аренда» персонала в Европе. Когда заемный работник пользуется теми же льготами, что и штатный
Предметная иерархия нормативных правовых актов. Два различных подхода судов
фармацевтическое и медицинское право
Новые требования к in-house юристам. Какие навыки помогут найти работу даже в условиях конкуренции
Неустойка по договору не облагается НДС
Право собственности на недвижимость можно будет зарегистрировать по интернету
Отказ в приеме на работу. Как обосновать причины такого решения в суде
Продажа тура в рассрочку. Налогооблагаемый доход при «упрощенке»
Принесение жалоб и представлений в суд апелляционной инстанции
Штатный юрист выиграл спор. Как его премировать за счет проигравшей стороны
Споры с контрагентом в международном коммерческом арбитраже. Непривычные нюансы судебной процедуры
Представительство по новым правилам. Что изменить в оформлении доверенностей к сентябрю
Применение кассового метода в бухучете: плюсы и минусы
Организация отказалась от товарного знака / Хозяйство выплачивает работникам зарплату собственной продукцией. Возникает ли база по НДС в данном случае? / У хозяйства есть партнеры за рубежом. Можно ли учесть при расчете налога на прибыль стоимость телефон
Споры с работниками. Как доказать обратное?
Федеральная служба по финансовым рынкам упраздняется
Чужой товар выпущен под брендом, сходным с товарным знаком компании. В суде удалось взыскать компенсацию
Решения, принимаемые судом апелляционной инстанции
Переговоры с более сильным контрагентом. Как при заключении договора отстоять интересы компании
Установлена презумпция достоверности данных ЕГРЮЛ

Вы не можете комментировать!
CMS Status-X